界面新聞?dòng)浾?| 黃華

界面新聞編輯 | 謝欣

6月16日，百濟(jì)神州公告其涉及訴訟，案件正是在前一日引起軒然大波的艾伯維指控澤布替尼（百悅澤）專利侵權(quán)事件。

百濟(jì)神州表示，近日，Pharmacyclics LLC公司（作為申訴方）在美國(guó)特拉華州地方法院對(duì)百濟(jì)神州及百濟(jì)神州全資子公司BeiGene USA, Inc.（作為被申訴方）提出申訴。Pharmacyclics LLC是艾伯維（AbbVie）收購(gòu)的公司，也是藥物依布替尼的最初生產(chǎn)廠家。

同在6月16日，百濟(jì)神州在其官方公眾號(hào)發(fā)布中英文說(shuō)明，表示百濟(jì)神州的研發(fā)是原創(chuàng)性的，將對(duì)Pharmacyclics發(fā)起的專利侵權(quán)指控開(kāi)展堅(jiān)決辯護(hù)。

截至6月16日發(fā)稿，艾伯維總部依舊沒(méi)有回復(fù)界面新聞的采訪郵件。

百濟(jì)神州的說(shuō)明及公告發(fā)布后，二級(jí)市場(chǎng)上，百濟(jì)神州A股和港股股價(jià)在6月16日開(kāi)盤后均有上漲，漲幅超7%。6月15日，艾伯維以135.91美元/股收盤，跌0.23%。

藥品專利訴訟是醫(yī)藥行業(yè)的常見(jiàn)事件，它往往發(fā)生在一系列焦點(diǎn)產(chǎn)品上。當(dāng)前案件中，艾伯維的伊布替尼和百濟(jì)神州的澤布替尼都是所屬企業(yè)的重磅產(chǎn)品。它們同屬于BTK抑制劑系列，兩者是直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。

但是，艾伯維的伊布替尼和百濟(jì)神州的澤布替尼是兩個(gè)不同的分子結(jié)構(gòu)，且在作用機(jī)制上存在差別。從時(shí)間上看，艾伯維的伊布替尼被FDA獲批的時(shí)間是2013年，百濟(jì)神州的澤布替尼是在2019年末被FDA獲批。艾伯維提出的訴訟時(shí)間，已經(jīng)是在百濟(jì)神州澤布替尼在美上市的三年半之后。

由此，在這一次的專利訴訟里，艾伯維的指控依據(jù)為何？案件的焦點(diǎn)問(wèn)題是什么？雙方交戰(zhàn)之中，百濟(jì)神州可以如何應(yīng)對(duì)又勝算幾何？

拿什么起訴？

首先是，艾伯維的指控依據(jù)問(wèn)題。也就是，艾伯維為何認(rèn)為百濟(jì)神州侵權(quán)。

在百濟(jì)神州的6月16日的公告中，企業(yè)介紹了此次訴訟的基本情況，談及了此問(wèn)題。

據(jù)百濟(jì)神州，Pharmacyclics LLC公司聲稱，百濟(jì)神州產(chǎn)品澤布替尼侵犯了其一項(xiàng)于今年6月13日授權(quán)的專利，并請(qǐng)求法院判決認(rèn)定百濟(jì)神州及BeiGene USA, Inc.就澤布替尼開(kāi)展的相關(guān)活動(dòng)導(dǎo)致及將導(dǎo)致他人侵犯其專利，以及給予其法院認(rèn)為適當(dāng)?shù)馁r償?shù)取?/p>

另?yè)?jù)智慧芽全球?qū)＠麛?shù)據(jù)庫(kù)，Pharmacyclics LLC在6月13日獲得的專利由美國(guó)專利商標(biāo)局（PTO）發(fā)布，名稱為“布魯頓酪氨酸激酶（BTK）抑制劑的使用”。

從內(nèi)容上看，這項(xiàng)專利可簡(jiǎn)單理解為一項(xiàng)用于治療癌癥的方法，主要內(nèi)容有三。具體包括：一，給受試者服用BTK抑制劑，使其血液中免疫表型確定的淋巴細(xì)胞亞群增加或出現(xiàn)；二，測(cè)定淋巴細(xì)胞一個(gè)或多個(gè)亞群中一種或多種生物標(biāo)志物的表達(dá)譜；三，根據(jù)確定的表達(dá)譜施用第二種藥物。

從時(shí)間線上看，在今年6月13日公開(kāi)獲得該項(xiàng)專利之前，該項(xiàng)專利實(shí)則已經(jīng)經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的準(zhǔn)備。因?yàn)椋搶＠纳暾?qǐng)日是在2020年7月10日，首次公開(kāi)日是在2021年6月10日。并且，這項(xiàng)專利也是基于2010年6月3日起的多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)。

這也意味著，艾伯維至少在三年前就準(zhǔn)備要在BTK抑制劑的使用方面加強(qiáng)專利保護(hù)。而如果橫向?qū)Ρ葧r(shí)間節(jié)點(diǎn)，艾伯維的專利申請(qǐng)日2020年7月10日是在百濟(jì)神州澤布替尼被FDA獲批之后。具體而言，澤布替尼在美獲批的時(shí)間是2019年11月15日。

錦天城律師事務(wù)所倪申文律師認(rèn)為，藥企對(duì)藥品進(jìn)行專利保護(hù)的一個(gè)常用策略是構(gòu)建專利叢林，企業(yè)可以基于一份原始專利申請(qǐng)延伸形成許多新專利，形成更大和更多類型的保護(hù)范圍。

在艾伯維和百濟(jì)神州的案件中, 艾伯維早年獲得的授權(quán)專利預(yù)計(jì)難以覆蓋到后來(lái)的澤布替尼。但它通過(guò)從從原始專利申請(qǐng)文件里衍生出來(lái)一個(gè)新專利，也就是今年6月13日獲得的授權(quán)專利。艾伯維認(rèn)為這項(xiàng)專利的保護(hù)范圍能夠覆蓋到競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的產(chǎn)品，于是就出現(xiàn)了當(dāng)前艾伯維拿到新專利就起訴百濟(jì)神州的事件。

需要說(shuō)明的是，專利從申請(qǐng)到授權(quán)需要一段時(shí)間。例如，艾伯維此項(xiàng)專利早在2020年7月就提出，三年之后才最終拿到授權(quán)。授權(quán)后立即被用來(lái)提起侵權(quán)之訴，可謂籌謀已久。國(guó)際范圍內(nèi)，此類藥品專利訴訟策略也不少。比如，Seagen起訴第一三共的DS-8201的專利，也是在授權(quán)之后數(shù)小時(shí)內(nèi)就提起訴訟，并且這個(gè)專利也是基于原始專利申請(qǐng)后續(xù)衍生得到的可以覆蓋DS8201的新專利。

上海匯業(yè)律師事務(wù)所律師唐嘉偉則認(rèn)為，艾伯維的行為類似于有一些故意的成分，但也不能算是完全故意。一方面，專利戰(zhàn)略，是企業(yè)的常見(jiàn)手段。艾伯維這項(xiàng)新獲得的專利，最早的專利分案是出現(xiàn)在2011年甚至2010年，它就已經(jīng)做了最原始的記錄，企業(yè)也不可能在一開(kāi)始就設(shè)想所有的專利覆蓋網(wǎng)，也需要不斷修正和完善。

同時(shí)，在醫(yī)藥產(chǎn)品開(kāi)發(fā)的過(guò)程中，大家針對(duì)一個(gè)靶點(diǎn)，想法類似的概率是較大的。所以作為企業(yè)，它要盡可能保護(hù)自己的產(chǎn)品，為自己建立更大的專利范圍。這樣，一旦競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的產(chǎn)品落在這個(gè)區(qū)域，企業(yè)就有正當(dāng)理由保護(hù)自己，也才能要求對(duì)手停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品。

案件的關(guān)鍵點(diǎn)在哪？

而在任何一起專利案件中，專利認(rèn)定問(wèn)題都會(huì)是關(guān)鍵。也就是，專利是否有效。

錦天城律師事務(wù)所倪申文律師認(rèn)為，對(duì)于百濟(jì)神州而言，反擊的最常用手段就是提起對(duì)艾伯維的專利無(wú)效程序。事實(shí)上，艾伯維專利的有效性很可能會(huì)在法院或?qū)＠质艿桨贊?jì)神州的挑戰(zhàn)。這一新授權(quán)的專利范圍在原始專利申請(qǐng)文件里并未直接出現(xiàn)，是否能夠滿足美國(guó)專利法第112條的書(shū)面描述和可實(shí)施性要求值得仔細(xì)探討，這個(gè)問(wèn)題可能是在后續(xù)法院審理中重點(diǎn)的分析對(duì)象。

美國(guó)專利法第112條的書(shū)面描述和可實(shí)施性問(wèn)題是最近的一個(gè)熱門話題。從判決趨勢(shì)上看，近期美國(guó)的最高院以及美國(guó)聯(lián)邦巡回上述法院的一些判決，都不太傾向于給一個(gè)功能性限定的大范圍。當(dāng)然，這些判決是針對(duì)大分子，而涉案的產(chǎn)品是小分子。

雖然艾伯維的這項(xiàng)新專利對(duì)化合物使用了結(jié)構(gòu)性的限定，但某些關(guān)鍵部分使用了比較概括性的描述。雖然這種描述不是典型的功能性限定，但專利權(quán)利要求1中對(duì)Z'的定義沒(méi)有使用具體的結(jié)構(gòu)，而是限定為包含2-4個(gè)氮原子的稠合雜環(huán)系統(tǒng)，其中一個(gè)氮雜5元環(huán)稠合到另一個(gè)氮雜6元環(huán)，這包括了很多種結(jié)構(gòu)可能性，因?yàn)樗鼪](méi)有限定雜原子的位置，也沒(méi)有限定這個(gè)稠環(huán)與周圍的基團(tuán)的連接關(guān)系等。

上海匯業(yè)律師事務(wù)所律師唐嘉偉則表示，藥品專利就如同在已知分子結(jié)構(gòu)上畫(huà)圈。百濟(jì)神州專利案件的爭(zhēng)議點(diǎn)在于，盡管依布替尼和澤布替尼是不一樣的分子結(jié)構(gòu)，但艾伯維認(rèn)為澤布替尼落在它畫(huà)的圈里了。這就使得，后續(xù)案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)一定在于，能不能畫(huà)出這么大一個(gè)圈。這個(gè)事情的判定也有主觀性。

例如，醫(yī)藥領(lǐng)域的人會(huì)覺(jué)得，這個(gè)分子結(jié)構(gòu)中，它這里的三五六個(gè)點(diǎn)，相當(dāng)于已經(jīng)足夠畫(huà)出一個(gè)專利保護(hù)圈，因?yàn)榉肿佣际沁@些氮原子，它們的性質(zhì)是類似的，專利也不可能窮盡所有氮原子可能的所在位置。但建立專利，相當(dāng)于在提示，如果后續(xù)化合物只是換了位置就不算落在保護(hù)范圍里，也是不妥當(dāng)?shù)摹Ｋ惨馕吨?，后?lái)者所做的事情非常窄，發(fā)明貢獻(xiàn)不多。

個(gè)人觀點(diǎn)是，百濟(jì)神州未來(lái)要做的事情會(huì)是提請(qǐng)專利無(wú)效，類似于中國(guó)的無(wú)效程序。

對(duì)百濟(jì)神州影響多大？

訴訟發(fā)生后，影響問(wèn)題也是行業(yè)高度關(guān)注的話題。

一方面，事件涉及百濟(jì)神州的名譽(yù)。畢竟，澤布替尼是百濟(jì)神州在全球打響知名度的標(biāo)桿產(chǎn)品，也一直被認(rèn)為是國(guó)內(nèi)重要的創(chuàng)新產(chǎn)品。

另一方面，百濟(jì)神州的業(yè)績(jī)也依賴澤布替尼。從財(cái)務(wù)上看，今年第一季度，百濟(jì)神州產(chǎn)品收入為4.103億美元，同比增長(zhǎng)56.9%。其中，澤布替尼全球銷售額為2.114億美元，占比超50%。而在這之中，澤布替尼的美國(guó)銷售額達(dá)到1.388億美元，較同期增長(zhǎng)104%。

這也意味著，一旦澤布替尼不能在美國(guó)銷售了，百濟(jì)神州將面臨巨大壓力。而除了禁止銷售這一最嚴(yán)厲的手段之外，若是裁定侵權(quán)出現(xiàn)天“價(jià)罰單”，或是要按比例支付產(chǎn)品銷售額，也將是一筆巨額支出，同樣會(huì)對(duì)企業(yè)形成壓力。而在以往，丙肝藥、CAR-T、K藥都是出現(xiàn)過(guò)幾十億美元賬單的產(chǎn)品。

現(xiàn)階段，依據(jù)百濟(jì)神州的公告，Pharmacyclics LLC公司目前未提出具體的訴請(qǐng)金額；目前，本次訴訟未對(duì)澤布替尼在美國(guó)的研發(fā)和銷售產(chǎn)生不利影響，百濟(jì)神州預(yù)計(jì)事件不會(huì)對(duì)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生重大不利影響。不過(guò)，百濟(jì)神州也做了風(fēng)險(xiǎn)提示，認(rèn)為事件可能因訴訟進(jìn)展情況發(fā)生變化。

錦天城律師事務(wù)所倪申文律師認(rèn)為，目前來(lái)講，該案件對(duì)百濟(jì)神州的影響尚未可知，因?yàn)榘讣刑幱诘貐^(qū)法院的一審程序，地區(qū)法院的判決結(jié)果可能需要一年，而地區(qū)法院的判決可被上訴至美國(guó)聯(lián)邦巡回上訴法院?？紤]到該案件對(duì)于涉案企業(yè)的重要程度，無(wú)論一審判決結(jié)果如何，雙方均有可能之后會(huì)再去聯(lián)邦法院上訴，形成最終有效判決的過(guò)程可能要三四年的時(shí)間。

但另一方面，判決之前的風(fēng)險(xiǎn)仍然存在，其最大的風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源于，在案件訴訟期間，艾伯維可能申請(qǐng)禁令，比如，要求百濟(jì)神州停止在全美范圍內(nèi)銷售澤布替尼，而如果法院支持這一禁令，就會(huì)對(duì)百濟(jì)神州形成影響。僅從目前信息來(lái)看，艾伯維沒(méi)有提及要申請(qǐng)禁令，但這一手段在案件后續(xù)進(jìn)展中也不能被排除。當(dāng)然，法院是否批準(zhǔn)禁令也是不確定事件，并且禁令的批準(zhǔn)需要滿足非常高的要求。

對(duì)于銷售禁令問(wèn)題，上海匯業(yè)律師事務(wù)所律師唐嘉偉提示，百濟(jì)神州被提起銷售禁令的風(fēng)險(xiǎn)在理論上是一定存在的。但是，無(wú)論是艾伯維是否會(huì)申請(qǐng)銷售禁令，或是法院是否會(huì)支持銷售禁令，都有不確定性。原因在于，在已經(jīng)被判定執(zhí)行銷售禁令的情況下，一旦未來(lái)判定不侵權(quán)，則會(huì)按照法律程序啟動(dòng)相關(guān)賠償制度。而這樣的賠償，規(guī)模是很大的。