文｜體育產(chǎn)業(yè)生態(tài)圈 馬維斌
編輯｜殷豪男
5月，又到了一年一度的足球季：歐冠、五大聯(lián)賽與NBA都紛紛進(jìn)入了爭(zhēng)冠時(shí)刻，新賽季中超也即將開打。不過由于疫情關(guān)系，在線下看球活動(dòng)得不到滿足的情況下，很多球迷靈機(jī)一動(dòng)，順手打開騰訊會(huì)議/釘釘?shù)绒k公軟件，通過共享屏幕的功能，在線與朋友辦起了「觀賽趴」。
那么，這種觀看形式，是否構(gòu)成了對(duì)于體育賽事節(jié)目制作者的侵權(quán)行為呢？本文將針對(duì)此問題，從法律專業(yè)角度進(jìn)行探討。
01、關(guān)于“權(quán)利主體”
在解釋「是否構(gòu)成對(duì)于體育賽事節(jié)目制作者的侵權(quán)」之前，我們有必要先解釋一下，關(guān)于「體育賽事節(jié)目」的法律概念及其權(quán)利主體。
「體育賽事節(jié)目」不同于「體育賽事」。「體育賽事」不屬于文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域，而是以展示身體的力量和技巧為目的，不屬于著作權(quán)保護(hù)的范疇。而「體育賽事節(jié)目」則通常會(huì)融入解說、字幕、采訪、回放鏡頭或特寫等，其可以被復(fù)制固定在載體上，根據(jù)獨(dú)創(chuàng)性的高低可能構(gòu)成作品，從而獲得著作權(quán)法的保護(hù)。
體育賽事節(jié)目的權(quán)利主體，一般是指體育賽事公共信號(hào)的版權(quán)所有人，負(fù)責(zé)或者委托他人對(duì)賽事進(jìn)行公共信號(hào)的制作，通過電纜、衛(wèi)星、地面和寬帶互聯(lián)網(wǎng)傳播等方式對(duì)體育賽事進(jìn)行直播、延遲播放、重播或點(diǎn)播相關(guān)體育賽事視頻節(jié)目。實(shí)踐中，體育賽事節(jié)目的原始權(quán)利主體，通常屬于賽事組織方，如國際足聯(lián)、中國足協(xié)等。
接下來，我們?cè)賮碚f一下，我國的《著作權(quán)法》是如何保護(hù)「體育賽事節(jié)目」的。
02、體育賽事節(jié)目，是否為我國著作權(quán)法保護(hù)的客體
體育賽事直播節(jié)目的內(nèi)容，通常包括以下兩點(diǎn)：
1. 體育賽事組織方（如國際足聯(lián) 、中國足協(xié)）所提供信號(hào)中的內(nèi)容，通常包括比賽現(xiàn)場(chǎng)的畫面及聲音、字幕、慢動(dòng)作回放、 集錦等；2. 體育賽事節(jié)目制作平臺(tái)，在直播過程中所增加的中文字幕及解說。
新《著作權(quán)法》雖然并未對(duì)體育賽事 、網(wǎng)絡(luò)游戲等新業(yè)態(tài)本身作出有針對(duì)性的規(guī)定。但司法實(shí)踐中，對(duì)于體育賽事節(jié)目版權(quán)的保護(hù)已經(jīng)成為一種共識(shí)，現(xiàn)行《著作權(quán)法》引入視聽作品的概念， 對(duì)解決體育賽事直播、網(wǎng)絡(luò)游戲直播、綜藝節(jié)目、網(wǎng)絡(luò)短視頻等熱議的版權(quán)問題，提供了重要參考。
在先前的司法實(shí)踐中，法院對(duì)于體育賽事節(jié)目屬于類電作品*還是錄像制品有很大爭(zhēng)議。引入視聽作品的概念則可以一攬子解決該問題，除了無創(chuàng)意的機(jī)械化錄制品、如在鏡頭切換、畫面選擇等方面未體現(xiàn)制作者的個(gè)性選擇和安排的賽事節(jié)目之外， 其他都可以歸為視聽作品。
換句話說，只要體育賽事經(jīng)過攝制者在比賽現(xiàn)場(chǎng)的拍攝，通過技術(shù)手段融入解說、字幕、鏡頭回放、特寫、配樂等具有智力創(chuàng)造性的節(jié)目制作行為，法院都可以直接將其歸為著作權(quán)法意義上的視聽作品 。
*注釋：類電作品，即《著作權(quán)法》對(duì)「以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品」的簡(jiǎn)稱。
講完基本概念，我們來分析主要問題：在線聚眾觀看體育賽事直播，是否有法定的免責(zé)事由？
03、在線聚會(huì)看球是否有“法定免責(zé)事由”
未經(jīng)著作權(quán)人許可，無法律規(guī)定的免責(zé)事由（主要包括合理使用、法定許可）擅自實(shí)施受著作權(quán)「專有權(quán)利」（比如復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等）控制的行為，構(gòu)成對(duì)著作權(quán)的侵犯。著作權(quán)法第24條、第25條規(guī)定了在哪些特殊情形下可以合理使用作品。同時(shí)，著作權(quán)法第4章也規(guī)定了法定許可的范圍。
以下為全文重點(diǎn)句，請(qǐng)大家牢記：
如果是針對(duì)家庭成員，或者相互之間有親密關(guān)系的朋友來開設(shè)的限定一定范圍的騰訊會(huì)議、釘釘?shù)绒k公軟件上的體育賽事直播，著作權(quán)法并未對(duì)上述基于私人社交為目的進(jìn)行體育賽事節(jié)目傳播的行為進(jìn)行干涉。
但是，如果該傳播行為面向的人群積累到一定數(shù)量，相互之間缺乏親密聯(lián)系，針對(duì)不特定的多數(shù)人時(shí)，即可視為面對(duì)公眾的傳播， 則「可能」構(gòu)成對(duì)體育賽事節(jié)目權(quán)利所有人著作權(quán)的侵犯。
那么，接上文分析，如果是利用會(huì)議軟件等載體，面向「不特定人群」進(jìn)行的球賽直播，會(huì)構(gòu)成權(quán)利人哪項(xiàng)權(quán)利的侵犯呢？
04、面向“不特定人群直播”的侵權(quán)分析
根據(jù)《著作權(quán)法》第10條第1款規(guī)定，著作權(quán)包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)以及應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。
1. 侵犯權(quán)利人的廣播權(quán)？
《著作權(quán)法》第10條第1款第11項(xiàng)規(guī)定了廣播權(quán)，即以有線或者無線方式公開傳播或者轉(zhuǎn)播作品，以及通過擴(kuò)音器或者其他傳送符號(hào)、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利。但不包括本款第十二項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利（即不包括信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)）。
廣播權(quán)，是廣義的以非交互式手段向公眾傳播的權(quán)利，可以規(guī)制以任何非交互式的手段，包括網(wǎng)播、有線電視臺(tái)直接通過有線電纜向公眾傳播作品。相對(duì)于著作權(quán)法修訂前對(duì)「廣播權(quán)」的定義，范圍更廣，除「信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)」定義的權(quán)利外，覆蓋全部單向傳播行為。
獲得直播權(quán)的賽事直播，對(duì)平臺(tái)播出對(duì)其載有體育賽事直播畫面的信號(hào)享有廣播權(quán)。如未經(jīng)許可，截取信號(hào)進(jìn)行轉(zhuǎn)播分流了該平臺(tái)的觀眾，降低其廣告收入等，侵犯了廣播權(quán)。
在本文情形中，用戶對(duì)于通過在線辦公軟件等工具，對(duì)體育賽事節(jié)目進(jìn)行直播，符合以非交互式手段向公眾傳播的情形，構(gòu)成對(duì)于權(quán)利人廣播權(quán)的侵害 。
2. 侵犯權(quán)利人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)？
《著作權(quán)法》第10條第1款第12項(xiàng)規(guī)定了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供，使公眾可以在其選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。
由此可見，我國《著作權(quán)法》規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)針對(duì)的是交互式的網(wǎng)絡(luò)傳播行為，其用戶對(duì)何時(shí)何地獲得特定作品可以主動(dòng)選擇，并非被動(dòng)接受傳播者的安排，即公眾可以自行選擇地點(diǎn)和時(shí)間對(duì)球賽進(jìn)行觀看。
如果是通過騰訊會(huì)議等軟件面向不特定人群進(jìn)行球賽直播，因?yàn)槭乔蛸惖臅r(shí)間是指定的，因此這種傳播行為只能被稱作「非交互式傳播」。通過騰訊會(huì)議等軟件「觀看」球賽直播的行為，不屬于我國《著作權(quán)法》信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)制的范疇，不構(gòu)成對(duì)權(quán)利人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵害。
3. 兜底條款？侵犯了權(quán)利人的其他權(quán)利
2013年，因認(rèn)為鳳凰網(wǎng)擅自直播中超比賽，吸引了本該屬于自己的廣告客戶，存在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，新浪網(wǎng)將鳳凰網(wǎng)告上法院，索賠1000萬元。在三次庭審的拉鋸戰(zhàn)之后，該案最終以新浪勝訴而告終。這項(xiàng)案子也被業(yè)界稱作為「中國體育賽事轉(zhuǎn)播著作權(quán)第一案」。
該案件在審理時(shí)，適用的《著作權(quán)法》中廣播權(quán)只能控制無線廣播、以有線或無線方式對(duì)無線廣播進(jìn)行轉(zhuǎn)播、公開播放接收到的廣播這三種行為，由于網(wǎng)絡(luò)直播、網(wǎng)絡(luò)點(diǎn)播的行為不屬于無線廣播，法院無法認(rèn)定涉案轉(zhuǎn)播行為侵犯廣播權(quán)。此外，涉案轉(zhuǎn)播行為雖然是在信息網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行，但無法讓用戶在任意時(shí)間地點(diǎn)獲取，也不屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)制的范疇。
在新浪網(wǎng)訴鳳凰網(wǎng)一案中，朝陽法院在一審中認(rèn)定涉案轉(zhuǎn)播行為屬于該兜底性條款中所規(guī)定的「其他權(quán)利」受《著作權(quán)法》保護(hù)。2016年北京高院出臺(tái)《關(guān)于涉及網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的審理指南》第15條規(guī)定：被告未經(jīng)許可實(shí)施網(wǎng)絡(luò)實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播行為，原告依據(jù)著作權(quán)法第10條第1款第17項(xiàng)（應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利）主張追究被告侵權(quán)責(zé)任的，應(yīng)予以支持。
值得注意的是，2021年6月1日起施行的《著作權(quán)法》對(duì)于廣播權(quán)采用了「以有線或無線方式公開傳播或者轉(zhuǎn)播作品」這種概括性的表述方式，可覆蓋全部非交互式傳播行為。因此，著作權(quán)法實(shí)施之后審理網(wǎng)絡(luò)直播未經(jīng)授權(quán)表演某作品、未經(jīng)授權(quán)直播體育賽事節(jié)目等案件，法院則可以直接認(rèn)定上述行為侵犯著作權(quán)人的廣播權(quán)，而不需要再適用兜底條款。
綜上，利用騰訊會(huì)議等工具面向不特定人群進(jìn)行的體育賽事節(jié)目直播的行為，侵犯了著作權(quán)人的廣播權(quán)，權(quán)利人可明確主張廣播權(quán)侵權(quán)保護(hù)自身權(quán)利。
對(duì)于體育賽事節(jié)目權(quán)利人而言，首先，要保證其制作的節(jié)目在著作權(quán)法的保護(hù)范疇之內(nèi)，如果是遵循體育賽事節(jié)目制作規(guī)程來制作播出的無創(chuàng)意的機(jī)械化錄制品，則很難受到法律對(duì)于其「著作權(quán)」的保護(hù)；其次，要加強(qiáng)對(duì)于各個(gè)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的巡查力度，對(duì)于盜播或者其他侵權(quán)行為及時(shí)進(jìn)行證據(jù)固定，以便后續(xù)維權(quán)。
而對(duì)于廣大的觀賽者而言，大家同樣需要提高對(duì)于體育賽事節(jié)目可版權(quán)性的認(rèn)識(shí)，避免作出侵犯體育賽事版權(quán)的行為，如使用盜播軟件、使用特定工具向不特定人群傳播體育賽事節(jié)目等。