記者 | 林子人

編輯 | 黃月

“是否應(yīng)該提高收買(mǎi)婦女兒童罪刑罰”的議題日趨高漲，現(xiàn)行刑法規(guī)定，收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女、兒童是最高三年的基本刑，低于拐賣(mài)的基本刑（五年以上十年以下）。日前，中國(guó)政法大學(xué)教授、刑法學(xué)研究所所長(zhǎng)羅翔撰文《我為什么還是主張?zhí)岣呤召I(mǎi)婦女兒童罪的刑罰？》，針對(duì)一些反對(duì)意見(jiàn)提出駁斥與澄清。基于共同對(duì)象犯罪理論，羅翔主張?zhí)岣呤召I(mǎi)被拐賣(mài)婦女、兒童罪的刑罰。他指出，罪名相同的共同對(duì)象犯，例如非法買(mǎi)賣(mài)槍支、假幣，其刑罰完全一樣，只有拐賣(mài)婦女、兒童罪與收買(mǎi)婦女、兒童罪的刑罰相差懸殊，到了與共同對(duì)向犯的法理不兼容的地步。收買(mǎi)被拐賣(mài)婦女、兒童罪的刑罰不如危害珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪——若收購(gòu)一只國(guó)家一級(jí)保護(hù)動(dòng)物（比如金絲猴、大熊貓），違法者將被判處十年以上有期徒刑，并處罰金或沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

思考拐賣(mài)婦女兒童的問(wèn)題，需要納入歷史的維度?；仡櫱迥┟癯跞丝谪溬u(mài)史，法律實(shí)踐者在人口販賣(mài)問(wèn)題上的踟躇猶疑由來(lái)已久，且有更深層次的原因。在《清末民國(guó)人口販賣(mài)與家庭生活》（Sold People: Traffcikers and Family Life in North China）一書(shū)中，芝加哥大學(xué)歷史學(xué)院助理教授、東亞研究中心研究院任思梅（Johanna S. Ransmeier）提出，要理解中國(guó)人口販賣(mài)問(wèn)題之悠久頑固，需要首先理解中國(guó)“家庭”的概念。

人口販賣(mài)何以成為“必要之惡”？

人類(lèi)學(xué)家詹姆斯·沃森（James Watson）曾指出，在1949年中華人民共和國(guó)成立以前，中國(guó)擁有“世界上規(guī)模最大、最具綜合性的人口交易市場(chǎng)之一”。人口交易的確深深扎根于中國(guó)社會(huì)，但此前歷史學(xué)家大多將人口販賣(mài)視作更廣闊的社會(huì)問(wèn)題的癥狀之一，比如貧窮、饑饉、戰(zhàn)爭(zhēng)或賣(mài)淫，任思梅研究發(fā)現(xiàn)，將人口販賣(mài)視作極端條件下不得已而為之的最后手段，實(shí)際上低估了該問(wèn)題的深度與廣度。從清末到民初，人口買(mǎi)賣(mài)非常普遍，“這種無(wú)所不在的交易，通常卻被社會(huì)群體網(wǎng)絡(luò)容忍和助長(zhǎng)，”任思梅寫(xiě)道，“面對(duì)更為庸常的煩惱，賣(mài)人被認(rèn)為是一種合情合理的補(bǔ)救措施。”

“為了生存迫不得已”是掮客和賣(mài)家為自己辯護(hù)的陳詞濫調(diào)，但在法律層面，它往往被認(rèn)作寬宥的理由。幾百年來(lái)，人口買(mǎi)賣(mài)都處于一個(gè)含混的法律領(lǐng)域：清律原則上認(rèn)定人口買(mǎi)賣(mài)是非法的，但如果是為了生存必須使用這一手段，又可以被法律容忍。為此，清律中每一則禁止售賣(mài)人口的刑事法規(guī)之下都有附例闡釋例外情況。在任思梅研究的時(shí)間段（1870年代-1930年代）中，人口交易幾乎可以說(shuō)是華北家庭日常生活經(jīng)驗(yàn)的一部分，無(wú)論這戶(hù)人家是富甲一方還是窮得揭不開(kāi)鍋，人販子常常是熟人、朋友、鄰居、朋友、親戚、媒人甚至情人。

這反映了當(dāng)時(shí)社會(huì)一種與今天截然不同的對(duì)于人口販賣(mài)的理解。根據(jù)2000年《人口販運(yùn)議定書(shū)》（2000 Trafficking Protocol）的定義，人口買(mǎi)賣(mài)是以剝削為目的，通過(guò)武力威脅、強(qiáng)制、略誘、欺騙或操控弱勢(shì)地位者，來(lái)招募、運(yùn)輸、窩藏或獲取人口。在人人生而自由、生而平等的現(xiàn)代社會(huì)，人口販賣(mài)幾乎等同于奴隸制，但西方意義上的奴隸制不能完全解釋傳統(tǒng)中國(guó)人口交易的實(shí)質(zhì)。在傳統(tǒng)中國(guó)的語(yǔ)境內(nèi)，一個(gè)人的身份不能被二元化約為“自由的”或“受奴役的”——很大程度上來(lái)說(shuō)，沒(méi)有一個(gè)個(gè)體是“自由”的，每個(gè)人都身處各種關(guān)系之中，須根據(jù)儒家綱常倫理來(lái)理解自己在家庭、社會(huì)和國(guó)家中的身份。

更重要的是，人與人之間的地位差距被認(rèn)為是自然的，地位更低的人被默認(rèn)需要自我犧牲，為地位更高的人服務(wù)。任思梅認(rèn)為，如果說(shuō)清末和民國(guó)時(shí)期確實(shí)存在某種意義上的奴隸，“他們生活在一整套難以抗拒且彼此排斥的要求之中，這些要求多以儒家等級(jí)制和家庭職責(zé)的名義發(fā)揮作用?！?/p>

任思梅的研究表明，19世紀(jì)末到20世紀(jì)30年代，中國(guó)最大的人口交易市場(chǎng)并不是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動(dòng)力（如北美的黑奴貿(mào)易），而是家庭內(nèi)部的勞工及繁殖/再生產(chǎn)勞工，人口交易中的常見(jiàn)身份包括妾、童養(yǎng)媳、婢女、奶媽、包身工、仆從等。也就是說(shuō)，導(dǎo)致人口販賣(mài)猖獗的最重要力量是家庭。

這與傳統(tǒng)中國(guó)的家庭秩序密切相關(guān)。日本歷史學(xué)家竹內(nèi)康浩指出，傳統(tǒng)中國(guó)將“家”與“家族”理解為“承繼性構(gòu)造體”，父輩與子輩“一體兩分，同氣異息”，通過(guò)繼承祖先、傳承子孫，家族得以延續(xù)。特別重要的是，大多數(shù)古人認(rèn)為“同氣”關(guān)系單指父子，“氣”僅僅只能由每一代的男性傳遞，且死者的靈魂只會(huì)接受與自己血脈相連的（男性）子孫的供物。父權(quán)制家庭的本質(zhì)正在于此，它以男性的代代傳承為根基，女性家庭成員則是為這個(gè)目標(biāo)服務(wù)的次等存在。

因此，一些中國(guó)家庭盡可能地支持兒子，就算犧牲女兒也在所不惜，這往往也導(dǎo)致了整個(gè)社會(huì)長(zhǎng)期性的性別比例失調(diào)、未婚男性過(guò)剩。參與人口交易，主要是為了應(yīng)對(duì)家庭內(nèi)部人手不夠、婚姻市場(chǎng)中的女性數(shù)量不足，以及由此導(dǎo)致的對(duì)缺少子嗣的焦慮。特別值得注意的是，適婚婦女的長(zhǎng)期短缺導(dǎo)致強(qiáng)迫性的、有利可圖的女性人口貿(mào)易經(jīng)久不息。

人口交易于是成為了一種約定俗成的“必要之惡”。任思梅發(fā)現(xiàn)，儒家思想中的正義將維系恰當(dāng)?shù)牡燃?jí)制度置于優(yōu)先位置，“這種等級(jí)森嚴(yán)且不公平的體系在傳統(tǒng)上受到崇敬，被認(rèn)為是自然的，甚至是令人滿(mǎn)意的，而這正是中國(guó)之所以普遍容忍人口販賣(mài)市場(chǎng)的核心原因?！鼻迓呻m然禁止賣(mài)妻，但法律將女性認(rèn)為是丈夫或父親的財(cái)產(chǎn)，女性在夫家具有某種曖昧模糊的“作為財(cái)產(chǎn)的親緣”（kin-as-property）地位，處理誘拐婦女的律令被放在討論盜竊的章節(jié)就體現(xiàn)了這一點(diǎn)，誘拐一個(gè)男人的妻子屬于盜竊。更具有決定性象征意義的是婚姻的交易性質(zhì)：任思梅指出，在清朝與民國(guó)的供詞中，新娘與其他被賣(mài)的群體一樣，也被一套銷(xiāo)售和價(jià)格的術(shù)語(yǔ)所描述。

當(dāng)然，一個(gè)家庭如何對(duì)待弱勢(shì)成員取決于經(jīng)濟(jì)狀況，但任思梅提醒我們注意，許多賣(mài)掉家庭成員的家庭并非一無(wú)所有走投無(wú)路，而是在權(quán)衡利弊之后做出的理性選擇，比如賣(mài)掉寡婦是為了方便分配家產(chǎn)，賣(mài)掉幼童是為了讓哥哥姐姐過(guò)得更好，賣(mài)掉父母雙亡的侄子、侄女、外甥、外甥女，是為了給自己的兒子省下更多家庭資源。而不管書(shū)面上法律如何規(guī)定，社會(huì)潛規(guī)則都給一家之主相當(dāng)大的權(quán)限——由于州縣官常常寬限艱難時(shí)日里的人口買(mǎi)賣(mài)，一家之主就會(huì)把婦女兒童視為應(yīng)對(duì)家庭危機(jī)的備用財(cái)產(chǎn)。“中國(guó)社會(huì)長(zhǎng)久以來(lái)依靠家庭關(guān)系維系穩(wěn)定，但從古至今，最有權(quán)售賣(mài)彼此的一直是家人，”任思梅寫(xiě)道。

同樣作為家庭中的弱勢(shì)成員，婦女與兒童共享某種輕賤、流動(dòng)的狀態(tài)，在賣(mài)家眼里無(wú)足輕重的女人與孩子，在買(mǎi)家眼里則是彌足珍貴的勞動(dòng)力。而在晚清政府看來(lái)，人口交易則構(gòu)成了某種非正式的民間救濟(jì)體系（尤其是在饑荒、戰(zhàn)亂的艱難時(shí)刻），這也是國(guó)家層面遲遲不愿徹底禁絕人口交易的重要原因之一。這種有意識(shí)地樹(shù)立并維護(hù)的“人們是不得已才賣(mài)掉家人”的觀(guān)念，在另一方面也論證了買(mǎi)方的合理性——他們買(mǎi)下某個(gè)奴婢、仆人、童養(yǎng)媳或小妾，是救人于水火。任思梅指出，即使在當(dāng)代人口販賣(mài)的敘事里，也傾向于對(duì)困難家庭不予嚴(yán)懲，公眾更多譴責(zé)的是無(wú)恥地從他人的不幸中牟利的中介和人販子。

歷史上禁絕人口買(mǎi)賣(mài)為何沒(méi)能成功？

中國(guó)官方禁止人口交易的努力，始于西方列強(qiáng)叩開(kāi)中國(guó)國(guó)門(mén)，中國(guó)人被迫“睜眼看世界”后不斷增強(qiáng)的國(guó)際壓力與民族焦慮。最早進(jìn)入官方視野的人口交易問(wèn)題是被販賣(mài)到海外的男性勞工。1874年，李鴻章力主廢止苦力貿(mào)易，希望以此舉讓中國(guó)在國(guó)際上獲得尊重。清朝統(tǒng)治者逐漸意識(shí)到，保護(hù)海外華人是一個(gè)現(xiàn)代國(guó)家的職責(zé)所在，作為清政府新成立的外交機(jī)構(gòu)，總理衙門(mén)的核心任務(wù)之一就是保護(hù)移民。與此同時(shí)，在西方轟轟烈烈展開(kāi)的廢奴運(yùn)動(dòng)也在潛移默化間影響外界和中國(guó)精英對(duì)中國(guó)人口販賣(mài)問(wèn)題的看法。

進(jìn)入20世紀(jì)，人口交易問(wèn)題變得更加受到矚目，原因是多方面的：中國(guó)大眾媒體和國(guó)際社會(huì)都越來(lái)越關(guān)注此類(lèi)話(huà)題；革命民族主義者開(kāi)始利用奴役話(huà)語(yǔ)用來(lái)形容西方勢(shì)力對(duì)中國(guó)的壓迫；精英階層開(kāi)始呼吁保障婦女權(quán)利；治外法權(quán)對(duì)中國(guó)主權(quán)的挑戰(zhàn)日益沉重，義和團(tuán)運(yùn)動(dòng)過(guò)后，英國(guó)和美國(guó)都允諾，如果中國(guó)能夠根據(jù)國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)改革法律體系，就重新考慮治外法權(quán)政策。

在種種壓力下，清政府啟動(dòng)法律改革，為商議組建立憲政府成立憲政編查館，委任法學(xué)家沈家本修訂律法。1906年3月26日，兩江總督周馥奏請(qǐng)廢止奴隸制，禁絕人口買(mǎi)賣(mài)。前一年，泰國(guó)皇帝朱拉隆功在暹羅境內(nèi)廢止奴隸制，受到了整個(gè)東亞的贊揚(yáng)，也讓中國(guó)尷尬地意識(shí)到了落后。一些派駐海外的清朝代表則熱切關(guān)注國(guó)際上對(duì)法律本質(zhì)和國(guó)家政府職責(zé)和奴隸制的討論，思考讓中國(guó)與國(guó)際規(guī)范靠攏的可能性，比如知名外交家伍廷芳?xì)w國(guó)后加入了編查館，與沈家本一起進(jìn)行清末修律。1910年，清政府頒布了一條禁止販賣(mài)人口的法令。世界各地的報(bào)紙頭條紛紛報(bào)道，中國(guó)終于廢除了奴隸制。

然而任思梅指出，晚清改革派未能考慮到禁止販賣(mài)人口會(huì)對(duì)中國(guó)社會(huì)最基本的制度產(chǎn)生怎樣的影響，或者說(shuō)本就無(wú)意從根本上改變?nèi)丝诮灰椎慕Y(jié)構(gòu)性推動(dòng)力量——儒家等級(jí)制和交易型的中國(guó)家庭。1910年的法令雖然規(guī)定了所有人口交易都不合法，但依然在一些具體細(xì)則上留出了余地，比如法令對(duì)歷來(lái)依靠購(gòu)買(mǎi)人力生活的買(mǎi)家表示同情，在買(mǎi)賣(mài)人口的懲處上買(mǎi)家的罪責(zé)比賣(mài)家輕；承認(rèn)人口販賣(mài)是一種救助機(jī)制，以“生存?zhèn)惱怼睖?zhǔn)許貧苦人家要求“設(shè)定年限立據(jù)作為傭工，先給雇值多少，彼此面訂”；還有一個(gè)條款規(guī)定，主人家有義務(wù)給任何為他們服務(wù)的年輕女性安排婚姻（與此同時(shí)，男性仆從年滿(mǎn)25歲就可獲得自由）；另外，新法令也未禁止男性納妾，而是要求必須通過(guò)媒人介紹，且媒人和小妾的家人都不能從婚配中獲利。

新法令通過(guò)不久，清政府就覆滅了，禁絕人口交易的重?fù)?dān)落在了中華民國(guó)的肩上。鑒于中華民國(guó)成立后不久就頒布了刑法典，而民法典的修訂直到1930年代還只完成了一半，過(guò)渡性質(zhì)的司法環(huán)境讓法官只能自行決定如何在習(xí)俗與現(xiàn)代性之間保持平衡。很多時(shí)候他們會(huì)發(fā)現(xiàn)，自己難以判斷一個(gè)案件到底是“買(mǎi)賣(mài)人口”，還是婚姻、收養(yǎng)或契約雇傭。1927年3月，民國(guó)政府進(jìn)一步規(guī)定禁止占有他人，但新章程中依然包含與1910年法令相似的漏洞。

客觀(guān)而言，民國(guó)時(shí)期還是與帝制時(shí)期不同，在革新“何以為人”的觀(guān)念上前進(jìn)了一大步。五四運(yùn)動(dòng)奏響了中國(guó)有史以來(lái)反父權(quán)制家庭的最強(qiáng)音，與新法律一起，永久地改變了中國(guó)人對(duì)家庭成員之間的關(guān)系與職責(zé)的理解。然而，動(dòng)搖既有社會(huì)結(jié)構(gòu)和等級(jí)觀(guān)念并非一朝一夕之功，根據(jù)任思梅的研究，民國(guó)政府將人口交易定罪，卻無(wú)意中導(dǎo)致了一個(gè)結(jié)果：家庭之間的傳統(tǒng)需求不得不由更貪婪、更具有掠奪性的地下人口買(mǎi)賣(mài)集團(tuán)滿(mǎn)足。

與此同時(shí)，城市化、商業(yè)化、人口流動(dòng)性提高等社會(huì)發(fā)展趨勢(shì)為人販子跨越長(zhǎng)距離捕獲弱勢(shì)群體增加了不少機(jī)會(huì)，火車(chē)等公共交通設(shè)施的完善在其中發(fā)揮了重要作用。交易地理范圍的擴(kuò)大極大地便利了人販子——將被販賣(mài)的人從家人、朋友、執(zhí)法力量等原屬支持網(wǎng)絡(luò)中隔離開(kāi)來(lái)，一直都是他們成功的關(guān)鍵。任思梅在書(shū)中介紹了一個(gè)案例：1920年代初，一位住在天津的納姓軍閥遺孀在亡夫原下屬的支持下，開(kāi)展有組織的販賣(mài)兒童活動(dòng)，通過(guò)火車(chē)和輪船這些便利的交通工具，她將從北方父母那里廉價(jià)購(gòu)買(mǎi)的孩子運(yùn)送到香港，賺取數(shù)倍于原始價(jià)格的回報(bào)。

1930年7月23日，國(guó)民黨中央政治委員會(huì)商議了最新的家庭法草案，禁止納妾或購(gòu)買(mǎi)婢女。但委員們依然在根深蒂固的家庭制度面前猶豫不決：

“關(guān)于現(xiàn)在個(gè)人主義或家屬主義是在增強(qiáng)還是削弱，尚有研究的空間。數(shù)千年來(lái)，我們的社會(huì)組織都建立在家庭制度之上。如果在朝夕之間將其顛覆，我們有理由相信，我們會(huì)面對(duì)重重困難，法律難以執(zhí)行而且令社會(huì)陷入混亂?！?/p>

1932年，國(guó)際聯(lián)盟（League of Nations）發(fā)布遠(yuǎn)東人口買(mǎi)賣(mài)調(diào)研結(jié)果，強(qiáng)調(diào)中國(guó)國(guó)內(nèi)外人口交易中女性占了很大比重。早在1921年，國(guó)際聯(lián)盟反對(duì)買(mǎi)賣(mài)婦女兒童的協(xié)定文書(shū)就在中國(guó)流傳，中國(guó)甚至還協(xié)助聯(lián)盟調(diào)查人員開(kāi)展調(diào)研。國(guó)聯(lián)調(diào)查者也表達(dá)了與國(guó)民黨立法者同樣的擔(dān)憂(yōu)，即家庭制度，特別是對(duì)子嗣孜孜不倦的追求，將成為廢止人口交易的最重要障礙。

尾聲

19世紀(jì)末20世紀(jì)初，人們開(kāi)始意識(shí)到，長(zhǎng)久以來(lái)被全社會(huì)容忍的人口販賣(mài)是落后、愚昧、反文明的。隨著大眾媒體對(duì)買(mǎi)賣(mài)人口的報(bào)道日益廣泛，民眾紛紛在新創(chuàng)辦的期刊上、州縣官收到的請(qǐng)?jiān)笗?shū)中坦言對(duì)誘拐的恐懼，懇求官方重視此社會(huì)弊病。

在《清末民國(guó)人口販賣(mài)與家庭生活》的結(jié)論中，任思梅寫(xiě)道：

“儒家思想曾經(jīng)創(chuàng)造了傳統(tǒng)等級(jí)體系，使得為了其他人而賣(mài)掉某些家庭成員的行為變得合理，同時(shí)也制造出對(duì)子嗣的需求，為建立大家族、貴族納妾提供了背后的宗法邏輯。無(wú)疑，是交易型家庭機(jī)制使得傳統(tǒng)儒家家庭得以實(shí)現(xiàn)。20世紀(jì)初，儒家社會(huì)結(jié)構(gòu)僵化，交易機(jī)制卻依然運(yùn)行如故。掮客們繼續(xù)在文化默許的氛圍中從事交易?！?/p>

歷史的先聲在當(dāng)下引發(fā)回響，讓我們意識(shí)到，直至今日，歷史車(chē)輪駛過(guò)，沉疴并未祛除。巨大的文化慣性使得舊日幽靈依舊盤(pán)旋于部分地區(qū)的上空，吞噬社會(huì)中最弱勢(shì)的群體。任思梅認(rèn)為，只有強(qiáng)有力的文化異見(jiàn)才能真正介入人口交易機(jī)制，無(wú)論是晚清還是民國(guó)，都未能達(dá)成這個(gè)目標(biāo)。那么，在百年后的今天，我們的震驚、憤怒與呼求又能否斬?cái)嗳丝诮灰椎倪壿嬫湕l，讓社會(huì)中哪怕最微不足道者重獲個(gè)體的自由？